[Цивилистика] Изменения в механизме компенсации за нарушение исключительного права:к чему готовиться? (Анатолий Семенов, Максим Таболо)

Компенсация за нарушение исключительного права является специальным способом защиты для ряда объектов интеллектуальной собственности. Она по своей сути имеет дуалистичную природу. С одной стороны, компенсация носит штрафной характер: фактически она взыскивается без вины (в отношении предпринимателей) и в размере, который, как правило, превышает вред, причиненный правообладателю. С другой стороны, особенно в последнее время, в компенсации все более значимую роль начинает играть компенсаторная составляющая, то есть направленность на возмещение вреда, причиненного правообладателю.
Этот дуализм и объясняет большую часть споров, касающихся института компенсации: как необходимо вычислять ее размер, в каких ситуациях допустимо снижение размера компенсации, какие факторы нужно учитывать при определении итоговой суммы компенсации, должен ли размер компенсации быть как-то связан с фактическими потерями правообладателя и т.п.
Конституционный Суд РФ в постановлениях 2016 и 2020 гг. критически оценивал положения ГК РФ о компенсации, сейчас подготовлен законопроект об имплементации правовой позиции КС РФ в
ГК РФ. Интересно обсудить его основные идеи.
Описание проблемы
В двух постановлениях (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 13 декабря 2016 г. № 28-П и Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 24 июля 2020 г. № 40-П) Конституционный Суд РФ счел, что необходимо обеспечить возможность снижения размера компенсации за нарушение одним действием прав на несколько результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации ниже установленных в законе пределов, если рассматривающий дело суд придет к выводу о явной несоразмерности компенсации, даже исчисленной в минимально допустимом общими правилами размере, характеру совершенного правонарушения и т.п. По сути Конституционный Суд РФ направил законодателя в русло более неформального подхода к определению размера компенсации для учета более широкого круга фактических обстоятельств.
На практике это привело к усилению «компенсаторной» составляющей компенсации и сблизило ее с убытками. В судах стала распространенной практика снижения присуждаемой компенсации ниже предела, установленного законодателем, что зачастую ущемляло интересы правообладателей.
В настоящее время в Государственной Думе проходит рассмотрение законопроекта № 348960-8. Данный законопроект устанавливает новые правила расчета компенсации с учетом позиции Конституционного Суда РФ, в частности:
(i) Право суда самостоятельно изменять способ расчета компенсации, если выбранный правообладателем способ является неприменимым, или правообладатель не смог обосновать размер компенсации с разумной степенью достоверности;
(ii) Право суда в ряде случаев рассчитывать компенсацию не в двойном размере стоимости контрафактных товаров / стоимости права использования, а в пределах между одинарным и двойным размером;
(iii) Дифференцированные суммы компенсации в зависимости от того, исключительное право на какой объект интеллектуальной собственности было нарушено, а также в чем выражалось само нарушение и т.п.
Вопросы для обсуждения

1. Понятие и правовая природа компенсации за нарушение исключительного права, способы расчета взыскания компенсации.
2. В каких случаях можно снижать размер взыскиваемой компенсации? Какие факторы подлежат учету при определении размера компенсации?
3. Какие проблемные вопросы существуют у механизма компенсации за нарушение исключительного права на данный момент?
4. Реформа института компенсации по законопроекту № 348960-8:

a. Предоставление суду широких дискреционных полномочий по определению способа расчета и размера взыскиваемой компенсации;
b. Отличающиеся пороги сумм компенсаций для разных объектов интеллектуальной собственности;
c. Новые факторы, которые необходимо учитывать при расчете размера компенсации;
d. Обратная сила предлагаемых законодательных изменений в отношении ранее совершенных нарушений исключительного права.
5. К чему готовиться правообладателям / авторам при взыскании компенсации за нарушение исключительного права?